Aventi economicamente diritto nelle imprese svizzere

Una frustrazione ricorrente per chi si avvicina alla ricerca societaria svizzera: si ottiene un estratto pulito del registro per una SA, con la ditta, la sede, lo scopo, una cifra di capitale, il consiglio d'amministrazione e le persone con diritto di firma. E da nessuna parte è scritto a chi appartenga la società. Non è una lacuna dell'estratto. È la funzione stessa del registro.

Il registro di commercio indica a chi appartiene una società?

Per una SA no. Per una Sagl sì, al livello immediato. E questa sola distinzione spiega gran parte della confusione. Il registro è un registro di pubblicità e non un registro della proprietà: esiste affinché i terzi che trattano con una società sappiano ciò che serve loro per trattarvi in sicurezza. Che essa esiste, quale forma giuridica ha, dove può essere convenuta, con quale capitale è dotata e, soprattutto, chi ha il potere di obbligarla. Questi sono i fatti che pubblica.

A chi appartengano le azioni è, nel diritto svizzero, una questione di diritto privato fra l'azionista e la società. Viene documentato, ma non dal registro e non in forma pubblica.

L'eccezione è la Sagl: i suoi soci sono iscritti a registro per nome, con il valore nominale delle rispettive quote sociali. Per questa forma giuridica la proprietà al livello immediato è pubblica. L'iscrizione di Google Switzerland GmbH indica la società che detiene le quote sociali, e non soltanto gli organi. E ogni suo mutamento genera una pubblicazione. Per una SA non è così.

Che cosa è documentato ma non pubblico

Il diritto svizzero non è indifferente alla questione di chi stia dietro una società. Semplicemente conserva la risposta fuori dal registro pubblico.

• Il libro delle azioni. Una società con azioni nominative tiene un proprio elenco degli azionisti. È un documento sociale, accessibile alla società e alle autorità nei casi previsti dalla legge. Non a chi svolge una ricerca dall'esterno.
• L'elenco degli aventi economicamente diritto. L'azionista che acquisisce, da solo o d'intesa con terzi, una partecipazione che raggiunge o supera il 25 per cento del capitale o dei voti di una società non quotata deve comunicare alla società la persona fisica per conto della quale agisce in ultima istanza. La società tiene un elenco di queste persone. Obblighi equivalenti valgono per i soci di una Sagl. L'inosservanza ha conseguenze concrete per l'azionista: i diritti sociali restano sospesi finché l'obbligo non è adempiuto. L'elenco in sé, però, non viene pubblicato.
• La documentazione antiriciclaggio. Là dove una società intrattiene una relazione bancaria, un intermediario finanziario ne ha accertato gli aventi economicamente diritto secondo le norme antiriciclaggio. Quella documentazione resta presso l'intermediario.
• Gli emittenti quotati. Le società con titoli di partecipazione quotati sono l'eccezione: le partecipazioni rilevanti vanno dichiarate quando determinate soglie sono superate, e tali dichiarazioni sono pubblicate. Se il soggetto esaminato è quotato, è da lì che conviene partire.

I lavori di riforma in questa materia sono in corso da tempo, e la direzione va verso un registro federale degli aventi economicamente diritto accessibile alle autorità anziché al pubblico. Prima di farvi affidamento, occorre verificare lo stato attuale del diritto: è un ambito in movimento, e un registro che le autorità possono interrogare non è uno strumento di ricerca per i privati.

Come un analista triangola il controllo

La proprietà non si legge nel registro pubblico. Di norma si può però costruire una visione difendibile del controllo, spesso la domanda che conta davvero.

Partire da dove la proprietà è pubblica

Se il soggetto è una Sagl, i proprietari immediati sono già noti. Se una catena di partecipazioni passa anche solo per una Sagl, quell'anello è pubblico. E le catene costruite per comodità ne contengono spesso uno.

Seguire le persone, non soltanto le società

Il registro è ricercabile per persona oltre che per società. Una persona fisica che compare come amministratore con firma individuale in un insieme di entità per il resto slegate fra loro sta facendo qualcosa di strutturale, che si tratti di dirigere un gruppo o di prestare mandati professionali di amministrazione. Il profilo dei suoi mandati di regola dice quale delle due, e vedere quei mandati come una rete anziché come un elenco è ciò che ne rende evidente la forma.

Leggere il diritto di firma come indizio

Firma individuale concentrata in una sola persona, un consiglio d'amministrazione di un solo membro e nessun altro titolare del diritto di firma: è una società in cui una persona può agire da sola. È un'affermazione sul controllo, e risulta dal registro pubblico.

Leggere l'iscrizione costitutiva

La prima pubblicazione di una società può nominare le parti di fattispecie qualificate di costituzione: un conferimento in natura, per esempio, identifica chi ha apportato il bene. L'impronta dei fondatori sopravvive spesso nella prima iscrizione, molto dopo che l'organo è cambiato.

Trattare con cautela gli indirizzi condivisi

Le entità che condividono un domicilio c/o presso una fiduciaria hanno un'amministrazione comune. Non è una proprietà comune, e leggerla come tale è uno degli errori più frequenti in questo lavoro.

Riscontrare fuori dal registro

Il sito e l'impressum della società, le sue iscrizioni in altre giurisdizioni se una casa madre è registrata all'estero, gli avvisi di aggiudicazione degli appalti, le pubblicazioni giudiziarie e fallimentari: ciascuna può nominare un gruppo o una casa madre che il registro svizzero non menziona.

E poi chiedere

In una transazione, una dichiarazione dell'azionariato o dell'avente economicamente diritto da parte della controparte è prassi corrente. È il lavoro sul registro a dire se quella dichiarazione è coerente con tutto il resto di ciò che è visibile.

Dire ciò che si sa davvero

La disciplina che separa un dossier utile da uno fuorviante consiste nel qualificare come deduzione ciò che è deduzione. Il diritto di firma non è proprietà. Un indirizzo condiviso non è un gruppo. Un nome ricorrente non è una persona che controlla. Partecipazioni intestate a un fiduciario, convenzioni fra azionisti, pegni su azioni e strutture di opzione sono tutti invisibili nelle fonti pubbliche, e ciascuno di essi può ribaltare il quadro che si è costruito.

E vale anche qui la riserva di sempre: il registro di commercio documenta fatti giuridici. Non certifica che una società sia commercialmente affidabile, e non certifica chi vi stia dietro.

Nella pratica

Il registro si interroga per società o per persona, gli altri mandati di una persona si leggono accanto alla società esaminata, e si segue poi la storia delle pubblicazioni nel Foglio ufficiale svizzero di commercio (FUSC) da cui il quadro attuale è nato. È di norma in quella storia che il controllo diventa leggibile, anche quando la proprietà non lo diventa.

Domande frequenti

In Svizzera esiste un registro pubblico degli aventi economicamente diritto?

No. Non esiste alcun registro degli aventi economicamente diritto consultabile dal pubblico, e il registro di commercio non lo è: per una SA non nomina affatto gli azionisti. I lavori di riforma sono in corso da tempo e la direzione va verso un registro federale accessibile alle autorità anziché al pubblico. Poiché il diritto in questa materia è in movimento, conviene verificarne lo stato attuale prima di farvi affidamento, e non aspettarsi che un registro interrogabile dalle autorità diventi uno strumento di ricerca per i privati.

Chi deve comunicare un avente economicamente diritto, e oltre quale soglia?

L'azionista che acquisisce, da solo o d'intesa con terzi, una partecipazione che raggiunge o supera il 25 per cento del capitale o dei voti di una società non quotata deve comunicare alla società la persona fisica per conto della quale agisce in ultima istanza. La società tiene un elenco di queste persone. Obblighi equivalenti valgono per i soci di una Sagl. L'obbligo ha conseguenze concrete. I diritti sociali dell'azionista restano sospesi finché non è adempiuto. Ma l'elenco è un documento sociale e non viene pubblicato.

Posso consultare il libro delle azioni o l'elenco degli aventi economicamente diritto di una società?

Non dall'esterno. Una società con azioni nominative tiene un proprio libro delle azioni, e una società soggetta all'obbligo di comunicazione tiene un proprio elenco: sono documenti sociali, accessibili alla società e alle autorità nei casi previsti dalla legge. Là dove la società intrattiene una relazione bancaria, un intermediario finanziario ne ha inoltre accertato gli aventi economicamente diritto secondo le norme antiriciclaggio, e quella documentazione resta presso di lui. In una transazione la via pratica è un'altra: si chiede alla controparte una dichiarazione dell'azionariato o dell'avente economicamente diritto, e il lavoro sul registro serve a verificarne la coerenza con tutto il resto.

La firma individuale significa che quella persona è proprietaria della società?

No. Il diritto di firma dice chi può obbligare la società, non a chi essa appartenga: una persona con firma individuale può essere una direttrice assunta, una fiduciaria o qualcuno che siede nei consigli a titolo professionale. Qualcosa però dice sul controllo: un consiglio d'amministrazione di un solo membro, con firma individuale e nessun altro titolare del diritto di firma, è una società in cui una persona può agire da sola. E questo risulta dal registro pubblico. Va qualificato per ciò che è, una deduzione sul controllo, mai una proprietà.

Come verifico l'azionariato di una società svizzera quotata?

Gli emittenti quotati sono l'eccezione a tutto il resto di questo articolo. Le partecipazioni rilevanti in una società con titoli di partecipazione quotati vanno dichiarate quando determinate soglie sono superate, e tali dichiarazioni sono pubblicate: una società quotata è dunque l'unico caso in cui una parte significativa dell'azionariato si legge direttamente. Se il soggetto esaminato è quotato, o è detenuto da una casa madre quotata, conviene partire da lì prima di qualsiasi triangolazione nel registro.

Le società che condividono lo stesso indirizzo c/o appartengono allo stesso proprietario?

No, e leggerlo come indizio di proprietà è uno degli errori più frequenti in questo lavoro. Le entità che condividono un domicilio c/o presso una fiduciaria hanno un'amministrazione comune: la fiduciaria fornisce l'indirizzo e spesso anche i servizi amministrativi. Sulla titolarità delle azioni non dice nulla. La stessa cautela vale per un nome di organo ricorrente: può indicare un gruppo oppure una persona che presta mandati a titolo professionale, e di regola è il profilo dei suoi altri mandati a distinguere i due casi.